新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州人民政府办公室


关于转发自治州直属机关事业单位编制内聘用临时工管理暂行办法的通知

昌州政办发[2009]41号


乌昌财政局，州政府各委、办、局，各事业单位：
乌昌财政局，州人事局、劳动和社会保障局拟定的《自治州直属机关事业单位编制内聘用临时工管理暂行办法》已经州人民政府研究通过，现转发你们，请认真遵照执行。

自治州直属机关事业单位编制内聘用临时工管理暂行办法
（乌昌财政局，州人事局、劳动和社会保障局）

第一条为加强和规范州直机关、事业单位编制内聘用临时工的管理，根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》，制定本暂行办法。
第二条本办法所称临时工指州直机关和财政全额拨款事业单位在核定的机关工勤人员专项编制或事业单位工勤技能岗位数内聘用的驾驶员、保安员、清洁工等后勤保障服务人员。
第三条临时工的聘用坚持从严控制、按需聘用、择优选拔的原则。
第四条临时工应符合以下基本条件
（一）遵纪守法，品行端正，具有良好的职业道德；
（二）服从管理，具有正常履行职责的身体条件；
（三）昌吉市户籍，具有高中或技校以上学历，首次聘用年龄原则在35周岁以下，特殊岗位年龄可适当放宽；
（四）具有拟聘岗位所需的职业资格和实践操作能力；
（五）符合用人单位拟聘岗位要求的其他条件。
第五条单位聘用临时工需以书面形式向州人事局申请，申请内容包括用工理由、拟聘岗位、拟聘期限和招聘形式，同时提供单位机构编制管理证、机关“三定”方案、事业单位岗位设置方案批复及工勤人员花名册等材料，填写《编制内聘用临时工计划审批表》，报州人事局审批。
第六条聘用临时工申请批准后，由州人事人才服务中心负责组织公开招聘，也可由州人事局委托用人单位自行招聘。
第七条临时工人选确定后，须办理以下用工手续
（一）用人单位填写《聘用临时工登记（备案）表》，报州人事局审核、备案。
（二）用人单位与临时工签订《劳动合同书》，报州劳动和社会保障局备案。
（三）用人单位凭《聘用临时工登记（备案）表》（聘用有效期内）、《劳动合同书》到乌昌财政局办理工资、社会保险等经费拨款手续。
第八条用人单位与临时工签订劳动合同的期限一般为1至3年，或以完成一定工作任务为期限。用人单位在终止或解除劳动合同时，应依法及时为聘用人员办理相关手续，出具解除或终止劳动合同证明书，并抄送州人事局、州劳动和社会保障局、乌昌财政局，作为终止用工关系、停拨经费的依据。确因工作需要，经州人事局批准后，可续签劳动合同。
第九条临时工的工资以州劳动部门发布的《昌吉地区年度劳动力市场工资指导价位》中同工种工资为标准确定和调整，并按照城镇企业同类职工标准为临时工购买社会保险（“五金”），同时每月核发生活补助费100元（不计入社会保险缴费基数）。上述所需经费列入单位预算，由乌昌财政局拨付。
第十条用人单位负责建立和保管临时工的人事档案，并做好教育、培训、考核等日常管理工作。
第十一条临时工必须认真履行岗位职责，不得从事或兼职行政管理、行政执法、专业技术或保密等工作。
第十二条临时工与用人单位因订立、履行、变更、解除或终止劳动合同发生争议的，由用人单位调解,调解无效可向州劳动和社会保障局劳动争议仲裁机构申请仲裁。
第十三条本办法未尽事宜，按照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及签订的劳动合同有关规定执行。
第十四条州直差额、自收自支事业单位可参照本办法聘用临时工，所需工资、社会保险等经费由用人单位自筹解决。
第十五条本办法由乌昌财政局、州人事局、劳动和社会保障局负责解释。
第十六条本办法自发布之日起施行。



昌吉回族自治州人民政府办公室

二００九年四月三日



软件外包法律分析

作者曾经接到一家软件公司法务部人员打来的咨询电话，探讨软件外包的法律性质，我的意见却没有得到这位同行的认可，使我不得不继续深入进行思考。

软件外包无疑是软件行业最为热门的话题，软件外包不仅在我国发展迅猛，在世界范围内同样热潮滚涌。印度、爱尔兰、以色列等国已经在提供软件外包服务方面成为世界的榜样。

要分析一件事情，首先要捋清楚其基本含义，基本运做模式，才能在纷乱的表象里找出本质的法律关系。本人并没有工科的背景，对软件的了解仅仅出于兴趣，对于软件专业知识我是一个知识点，一个知识点去了解，去思考其中的法律关系，很多知识点可以上网去检索相关的资料，还可以问软件业内的朋友，都可以得到解答，基本能弄清楚。然而对软件外包却不灵了，我上网检索到的资料都是新闻，我的朋友中也没有人参与过软件外包。只好凭借自己在各种途径找来的只鳞片爪拼凑成一篇文字，抛砖引玉，期望更多的人来关注软件外包的法律问题。
一、软件外包的含义
“软件外包就是软件企业选择合适的外包服务伙伴，将软件项目中的全部或部分工作发包给提供外包服务的企业完成的软件活动。”这是网络上的一个定义，但是本人并太认可，本人觉得有些狭窄。从实际情况来开，软件外包不仅仅包括软件企业对外发包，还包括其他直接需求的企业对外发包软件。

软件之所以被外包出去，主要是要降低软件项目成本。软件外包的兴起和繁荣，是国际软件生产要素的重组和产业转移的结果，是经济全球化推动软件产业的世界分工与协作的体现。

软件外包，我们似乎更多的是看到国外企业将其软件外包给中国企业，这蒙蔽了我们理性的眼睛，其实软件外包在国内也是比比皆是，这种外包形式更多是直接根据客户要求为其开发软件，国内很多软件公司实际就从事这种软件外包工作。
二、软件外包的形式
软件外包有人看做是软件OEM ，OEM是英文Original equipment manufacture的简写，不知道准确的中文意思，台湾人称为代工，有人称为委托加工，与OEM相应的另一个词叫ODM，有人称为委托开发加工。委托加工和委托开发加工到是很简练地区分了OEM、ODM两者的区别， OEM只是简单的加工，没有自己的技术含量，而ODM则有自主的技术在里面。我们都知道国外很多手机都是国内企业代工（OEM）的，而国内有的厂商，连技术都是代工厂的，这个时候，代工厂就不再是简单的OEM，而是ODM。软件外包同样也存在OEM和ODM的区别，我国软件外包的业务恐怕多是OEM，做一些比较简单、没有多少知识产权含量的苦力活。

软件外包也应该有这样两种形式：1、总包，2、分包。（这个总包、分包和建筑中的概念是不一样的，这里所指总包对整个软件项目的总包，不是将一家企业所有软件的开发全部承包）基于软件的特殊性，我想一个企业不会将一个软件项目分开分别发包给几个软件公司各自来开发的，如果直接从发包的企业外包软件的话，应当可以总包的。从大量的报道来看，我们国家的软件公司基本是从其他软件企业分包而来的业务，这也就使国人产生了软件外包就是从软件企业分包业务的错觉。

从软件外包的内容看，凡是被分包出去的，都是软件系统非核心的内容。核心内容和技术都被总包的大型软件开发商牢牢控制着。做软件分包，为国外大型软件企业提供软件外包服务，就像民工为包工头做工一样，只是在做软件外包最底层部分的编码工作。如果一直做软件外包中的分包，对产品不能拥有任何知识产权，也始终没有任何技术竞争力。

我国软件外包企业中，在香港上市的中讯软件集团股份公司应当是行业内的佼佼者，被称为“外包第一股”，其93.28%的业务收入来自日本，而且主要业务集中在几家象NEC这样的特大型公司，我想这家公司应该是可以做总包的。
三、软件外包的法律分析
软件外包无论是总包还是分包，实际上都是别人付给你报酬，委托你来开发软件，你拿了人家的钱，按别人的要求为他开发软件，尽管那位软件公司法务部的同行不同意，本人还是认为，软件外包的法律性质其实就是简单的委托开发关系。外包方就是委托人，开发者是受托人。原始的发包人允许转包，也就有总包和分包两种形式。

委托开发的软件涉及的法律问题主要是知识产权（软件不仅享有著作权，还可能享有专利等其他知识产权）归属问题，《计算机软件保护条例》第十一条规定：“接受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定；无书面合同或者合同未作明确约定的，其著作权由受托人享有。”其他相关知识产权法律基本都有这样的规定：委托开发的，知识产权归属有两种方式，一是双方约定，说好归谁就归谁，二如果没有约定那么当然地归属开发者。

软件外包无论是总包还是分包，如果是OEM，只是做一些编码等简单的活计，那么受托人恐怕没有太大的机会和委托人谈知识产权的归属问题。如果是ODM，技术成果是自己的，那么这个时候就不要客气，当然要争取相关知识产权的权利。

软件外包相当于工厂的代工，但是要比工厂生产似乎要复杂一些，工厂生产靠机器，而软件外包靠的是人工，工厂生产有非常规范的技术标准和工作流程，而软件外包却没有多少标准的东西，尤其是我国更多的是放手让开发人员自由的发挥。软件外包可能更为重要的法律事务是签订好委托开发的合同，更多的争议可能出现在委托开发合同里，所以对各种细节都要约定，避免争议的发生。

结语

随社会化分工的进一步细化，以及企业出于降低成本的考量，软件外包必将成为一个大的趋势。在我国大力推行软件外包时，对其中的法律问题应当及早研究透彻，捋清楚法律关系，使软件外包在一个明确的法律框架运行，避免不必要的争议和纠纷，这将对我国软件外包的发展起到积极的作用。

※：因为资料不全，本文不能透彻阐述，其中的错误本人深感汗颜，本人欢迎各种形式的指正。

作者：王瑜，联系电话：010-51662214，电子邮件：lawyerwy@263.net。