双重身分带来的“官司”


[案情]：1998年3月，被告人麻某承租朔温商贸有限责任公司的营业房两间，租期为五年，租金为20000元。麻某一次性交清房租后，即将该两间营业房多次转租他人经营并收取各项费用。1998年5月7日公司董事会召开扩大会议，决定吸收麻某为股东，并于1999年5月12日进行工商登记备案。2000年4月，公司董事会进行改组，三位股东（公司全部股东）组成新一届董事会，选举麻为董事长兼总经理，另两名董事（股东）任副总经理兼出纳、会计。从2000年麻某任职起至2002年三个经营年度，每间营业房应再交公司综合管理费（含国税）2100元，三年共计12600元，麻均未交付公司。另，2002年4月10日，三位股东对前两年的帐目进行了一次核算，结论显示麻某已为公司垫付各项费用共计52654.57元，三股东在该结算表上均签名确认。2002年5月10日因涉嫌职务侵占，麻某被公安机关立案侦察， 6月14日被刑事拘留。2004年1月5日公诉机关以麻某犯职务侵占罪为由提起公诉。
[判决]：一审法院审理后认为，被告人麻某作为董事长违反公司章程，利用职务之便，将所收回的管理费12600元占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。被告人麻某不服，提出上诉。二审法院审理后认为不构成犯罪，判决宣告其无罪。
[评析]：本案被告人麻某最初以一个普通经营户的名义与公司签订租房合同，其后出资成为公司股东，并逐渐走了领导岗位，具有了双重的身分，而这也正是使本案一波三折，审理本案的两级法院作出不同判决的主要原因。二审法院之所以作出无罪判决是基于以下事实和理由：
（1）、从主观上看，被告人麻某早在1998年初即已租赁了两间营业房，一次性将五年的租金20000元悉数交清。

由于朔温公司下属的商贸城是政府招商引资，发展民营经济战略的产物，麻某亦是温州客商，按当时的优惠政策，前期税费俱免。后来才向经营户加收水电费和国税。麻某一直未交该笔费用，有两方面的原因：其一是三位股东（公司管理人员）均存在类似情况，大家都占用公司的营业房而不交公司费用，也均未领取工资；其二，截止2002年4月10日，麻某已为公司垫付各项费用开支等共计52654.57元，远远超过欠交公司的管理费。而本案在案证据既不能直接证明麻某有欲将该笔费用占为己有的图谋，又不能证明其有任何间接地或变相地侵占公司任何财产的蛛丝马迹从而推定其有非法占有该笔款项的故意。即便是恶意拖欠，也不能必须推定为其有“非法占有的目的”，因为完全有可能是出于对互负债务进行“抵销”或“临时周转资金”等目的而暂时不予支付。
（2）、从客观上看，被告人麻某既未利用职务之便，亦无侵占的行为。麻某三年未交公司该笔费用，由于其为租房合同的一方相对人，从签约起其跟公司之间只形成一种民法上的合同关系，这种因租房合同产生的债权债务关系的持续存在并不必然意味着要向刑法上的非法占有本单位财物关系转化。虽然不作为也是侵占的一种行为方式，但本案中的该笔管理费用，因麻某所处的地位和职责分工，要想完成侵占，必须通过积极的作为，即利用自己的职权（审批报销权、经营管理权等）或职务之便进行帐目处理，如虚报冒领，伪造白条平帐或直接指使财会人员造假帐等。也就是说，必须要披上一件“合法”的外衣，借以掩人耳目。而麻某没有实施前述行为之一，其欠交的税费也是纯个人行为，与收取其他经营户交付的租金后扣留而不予交付公司的情形则又有不同，前者根本谈不上犯罪，因此也就不存在侵占，既不是未遂，更不是既遂，因为其对该笔款项的持有，仅仅是一种物理意义上的持有，仍在众股东“视线”范围之内，只有在其利用职权或职务上的影响和便利条件，以一种貌视“合法”的形式占为己有，既具有了法律意义上的充足的支配力，这时，也只有在这时，麻某与公司的欠款关系才得以消灭，取而代之的是转化了的非法占有本单位财物的关系。
（3）、从客体上看，由于麻某在经营管理中为公司垫付税费等各项开支达五万元之巨，其与公司互负债权债务，标的为同一种类，均已到清偿期，依法可以抵销，故本案不存在侵占的客体。另外，该笔欠款在交付公司前，公司只享有债权，不具有所有权，而所有权仍属麻某享有。与麻某收取其他经营户交付的租金不同，后者是以公司的名义收取，带有职务性，对于经营户而言，一经交付麻某即视为已经交付公司。而前者的交付，是向个人即麻某交付，不是向公司交付，其消灭的是次承包者与麻某个人之间的债权债务关系，此时对该笔款项享有所有权的是麻某，而不是公司，故不存在侵占的对象。
（4）、从社会效果的角度看，被告人麻某本为温州客商，在当地政府招商引资的政策下前来投资经商，而造成这样的局面确有其历史的和管理上的原因，并非麻某蓄意造成的。出于支持民营经济发展和为地方政府招商引资而优化投资环境的考虑，也应还温州客商一个公道和清白。
综上，被告人麻某主观上无侵占公司财物的故意，客观上亦未利用职务之便侵占公司财物，根据主客观相一致的原则，其将两间营业房转租后收回的管理费予以扣留而未交付公司的行为不构成犯罪，在与公司抵销结算前，仅是一种合同违约行为，只承担相应的民事责任。二审法院的判决是正确的。


朔州中院 张向阳


中国政府 智利共和国政府


中华人民共和国政府和智利共和国政府关于空间合作的协定


（签订日期１９９６年１１月６日 生效日期１９９６年１１月６日）
　　中华人民共和国政府和智利共和国政府（以下简称“双方”）
　　认为开发和利用外层空间必然有利于科学技术的进步、社会的持续发展、环境保护和人民生活的保障；
　　根据联合国宪章及《关于各国探索和利用包括月球与其它天体在内的外层空间活动原则的条约》第九条关于缔约国应该遵循合作和互助的原则；
　　认识到空间技术在基础研究和应用研究方面、在研究和解决区域性和全球性变化所引起的各种问题方面、在两国人民的经济和社会进步方面的重要性；
　　承认共同努力实施联合项目对双方都有利，并能加强正在外层空间领域开展着的各种活动；
　　回顾了两国间仍生效的《中华人民共和国和智利共和国科学技术合作协定》；
　　兹达成以下协定：

　　第一条　本协定旨在在平等、互惠和互利的基础上，建立双方在空间科学和技术领域合作的框架。

　　第二条　双方将通过外交途径，即中华人民共和国外交部与智利共和国外交部，成立一个空间领域政策的双边协调机构，负责空间合作项目和政策的协调。上述合作由“执行机构”负责实施，即中华人民共和国方面的中国国家航天局和智利共和国方面的智利空军。为了便于本协定第三条的执行，上述两个单位可由其他空间机构所代替。

　　第三条　双方愿在下列领域进行合作：
　　（一）遥感卫星技术和应用；
　　（二）卫星制造技术及试验技术；
　　（三）空间科学；
　　（四）商业发射服务；
　　（五）航天技术的应用；
　　（六）双方商定的其它领域。

　　第四条　本协定第三条范围内的合作，可按下述方式实施：
　　（一）鼓励两国政府部门间、企业间和学术机构间开展空间科学和技术合作；
　　（二）交换科学信息、数据和实验结果；
　　（三）联合研究和开发；
　　（四）实施人材培训项目；
　　（五）举办报告会、研究班、讲座和学术会议；
　　（六）双方同意的其它合作方式。

　　第五条
　　一、为了实施本协定的合作，双方应指定适当的代表以确定合作项目及相关的实施细节。
　　二、双方代表应举行会晤，以评估和研究合作机会。每年举行一次会议，如可能，在两国轮流召开。

　　第六条
　　一、对于本协定下的具体合作项目，双方有关部门应签署实施细则。
　　二、双方应在实施细则中明确合作的技术范围和费用的细节。

　　第七条
　　一、本协定自签字之日起生效，有效期为五年。如果签字一方没有以书面形式提前六个月通过外交渠道通知另一方终止本协定，则本协定将自动延期三年。
　　二、本协定的终止，不应影响尚未结束的合作项目的执行。

　　第八条　本协定可以由双方协商，通过互换照会的方式进行修改，有关修改部分自收到复照之日起生效。
　　本协定于一九九六年十一月六日在圣地亚哥签署，共两份，每份均用中文、西班牙文和英文写成，三种文本均为正本。如在运用或解释上发生分歧，应以英文文本为准。

　　　　中华人民共和国政府　　　　　　　智利共和国政府
　　　　　　　代　表　　　　　　　　　　　　代　表