中日企业立法比较研究
李正华
一、序论
第二次世界大战结束后，日本经济得到迅猛发展，现仅次于美国而居于世界的第二位。人们从日本的民族精神、政府对经济的干预、经济立法、企业管理等不同的角度和不同的层次进行探索，探寻日本成为“经济大国”的原因。时至今日，日本的企业和产品已占领世界很大的市场，企业在国民经济中具有举足轻重的地位，有的日本学者把日本当今社会称之为“企业社会”，①日本的企业经过战后四十七年的发展，积累了丰富的经验，而且其企业立法在西方世界是较为完备的。
中国自改革开放十多年来，经济发展取得的成就令人瞩目，企业所起的作用是巨大的。为了适应经济发展的需要，中国进行了一系列的企业立法。由于我国新旧体制交替下出现各种新情况和新矛盾，且在经济立法上逐步积累经验，因而有必要通过比较研究加快我国的经济立法步伐。近年来中日间经贸往来增多，特别是日商来华投资增多，促使两国企业要了解贸易对方国的经济法律。立足我国的企业立法实践，总结自己的经验教训，借鉴和吸收发达资本主义国家企业立法的成功做法及经验是很有必要的。
比较法是从比较立法开始的，比较法在中国的经济立法中已逐步得到应用和推广。②承认中国和日本的社会经济制度、企业发展道路等方面的不同，两国文化以及发展市场经济等方面却有一些相同或相似之处，立足我国的企业立法实践，以辩证唯物主义和历史唯物主义的原理作指导，采取比较经济法的具体研究方法，开展中日企业立法的比较研究，具有现实意义和理论价值。
一、中国的企业立法
建国后，中国根据各个发展阶段的现实需要，进行了一系列的企业立法，目前已形成一个较为系统的企业法规群。
（一）1979年前的企业立法
建国后至改革开放（1978年）前，特别是在建国初期，为了顺利地进行生产资料私有制的社会主义改造，适应社会主义经济建设的需要，开展了一些企业立法工作，制定的主要企业法规有：《私营企业暂行条例》（1950年）、《公私合营工业企业暂行条例》（1954年）、《工商企业登记管理试行办法》（1962年）等等。这一时期的企业立法，促进了企业的发展。但由于当时企业发展尚未走上正轨，企业立法工作刚开始，一些法规还不够完善，有关的法规还没有出台。自文化大革命开始以来，十年内乱使得原已颁布的许多企业法规被迫停止实施。
（二）改革开放以来的企业立法
1978年底十一届三中全会之后，我国实行“地外开放、对内搞活”的经济政策，为了使企业这一国民经济的细胞充满活力，促进整个国民经济的发展，进行了一系列的企业立法。在《中华人民共和国宪法》（1982年）、《民法通则》
（1986年）、《企业法人登记管理条例》（1988年）、《关于推动经济联合的暂行规定》（1980年）、《关于进一步推动横向经济联合若干问题的规定》（1986年）中也包含有关于企业基本问题方面的一些规定。如《宪法》中对国营企业、集体企业、私营企业、中外合资及合作企业和在中国境内设立的外国企业，以及企业的经营管理等方面的问题都有原则性的规定。又如，《民法通则》中的一些基本原则及法人、所有权、债权等制度都适用于企业。在当时单行的企业法尚未出台的情况下，这些法规起到了很大的作用，以后颁布的企业法也不同程度地体现和贯彻了其中的精神。除了上述涉及企业基本问题的立法外，根据不同的企业划分标准，还有以下的一些立法：
1.以几种所有制划分的企业立法
我国经济是在生产资料公有制基础上的社会主义市场经济，国内企业有多种所有制形式，而且经营方式也不一样。因此在不同所有制企业方面就有不同的企业法：
在全民所有制企业方面：以《全民所有制工业企业法》（1988年）的颁布、实施为契机，《企业破产法（试行）》（1986年颁布）于1988年11月1日起实施，国务院还于1988年分别颁布了《全民所有制工业企业承包经营责任制暂行条例》（1990年作了修改）、《全民所有制小型工业企业租赁经营暂行条例》（1990年修改）、《禁止向企业摊派暂行条例》等一系列法律、法规，为实施《全民所有制工业企业法》创造了条件。1992年6月30日，国务院通过并于7月23日发布施行的《全民所有制工业企业转换经营机制条例》，作为一部全面推动企业改革的法律文件，依据《全民所有制工业企业法》所确立的基本原则和结合当前的实际情况，以转换企业经营机制为突破口，作了详细的规定。全民所有制企业的有关立法，确立了全民所有制企业之法律地位，使其经营管理有法可依，其合法利益受到法律的保护。
在集体所有制企业方面：为了发挥城乡集体企业的作用，确立其法律地位，国务院根据不同时期的需要，制定了一些条例。主要有：《乡村集体所有制企业条例》（1980年颁布）、《城镇集体所有制企业条例》（1991年颁布）等。
在私营企业方面：1988年《私营企业暂行条例》的颁布和实施，使私营企业有法可依。
2.有关外商投资企业的立法
早在1979年，为了更好地吸引外资，使外商投资企业在我国健康发展，颁布和实施了《中外合资经营企业法》（1990年修改），之后又颁布了《外资企业法》（1986年）和《中外合作经营企业法》（1988年）。另外，国务院还制定了一些关于鼓励外商投资的规定，如1986年颁布的《关于鼓励外商投资的规定》等。有关外商投资企业的配套立法也在逐渐完善，如1991年颁布的《外商投资企业和外国企业所得税法》取代了以前的《中外合资经营企业所得税法》（1980年颁布，1983年修改）和《外国企业所得税法》（1981年），从统一税目、降低税率等方面作了更有利于吸引外商投资的规定。
3.以行业划分的企业立法
不同行业的企业有其自身的特点，特别是一些特殊的行业，我国在企业立法的过程中，对于一些特殊行业的企业也进行了立法，主要有：《邮政法》（1986年）、《铁路法》（1990年）、《盐业管理条例》（1990年）、《烟草专卖法》（1991年）等。这些立法为不同行业企业的正常经营提供了法律依据。
4.以搞活企业为目的的企业立法
除已颁布有关的企业法中涉及到搞活企业的规定外，为了使股份制这一搞活企业的形式得到健康的发展和规范化，国家体改委会同有关部门制定了股份制企业组建和试点的一整套政策、法规，作为各地试点工作的基本依据。全套政策、法规以《股份制企业试点办法》（1992年5月15日）为主，由《股份有限公司规范意见》（1992年5月15日）、《有限责任公司规范意见》（1992年5月15日）等共15个文件组成。另外，中共中央、国务院于1992年6月16日作出了《关于加快发展第三产业的决定》，也为搞活第三产业的企业提供了依据。这些企业立法围绕落实企业经营管理自主权这一搞活企业的核心，作出了明确的规定，使企业工作走上了一个新的台阶。
二、日本的企业立法
第二次世界大战后到现在，日本从制定单项企业法规到建立比较完整的企业法律、法规体系，成为企业立法较为完善的资本主义国家之一。日本除了在其《民法》（1896年）、《商法》（1899年）、《禁止垄断法》（全称为《关于禁止私人垄断和确保公正交易的法律》，1947年）、《不正当竞争防止法》（1934年）、《商业登记法》等法律对企业作出基本规定外，还颁布了大量的企业法规。
（一）企业基本问题方面
已颁布的主要法规有：《劳动组合法》（1945年）、《企业重建整顿法》（1946年）、《劳动关系调整法》（1946年）、《工会法》（1946年）、《劳动标准法》（1947年）、《工业标准化法》（1949年）、《企业合理化促进法》（1952年）、《企业担保法》（1958年）和《破产法》（1922年）等。
（二）公营、公共企业方面
公营、公共企业在日本是较少的，这些企业多数是公共事业的，为了使这些企业得到法律的保护，确立其地位，保障其权益和促进其发展，1948年颁布有《公共企业体等劳动关系法》，1952年又颁布了《地方公营企业法》和《地方公营企业关系法》。
（三）中小企业方面
除1963年颁布的《中小企业基本法》、《中小企业指导法》之外，不同时期根据实际情况制定有大量的中小企业法，中小企业法成为了日本企业法的一大特色。
为解决中小企业生产资料、资金不足及经营困难，从1951年开始陆续颁布《关于特定中小企业安定临时措施法》（1952年）、《中小企业金融公库法》（1953年）、《小规模企业共济法》（1965年）等。
从四十年代到六十年代，为了帮助中小企业实现现代化，制定了《中小企业诊断制度》（1948年）、《中小企业各行各业振兴临时措施法》（1960年）、《中小企业现代化促进法》（1963年）、《中小企业现代化资金资助法》（1966年）等。
天津市市场中介机构管理办法
天津市人民政府
天津市市场中介机构管理办法
津政令第89号
《天津市市场中介机构管理办法》已于2005年6月13日经市人民政府第50次常务会议通过，现予公布，自2005年8月1日起施行。
市长 戴相龙
二○○五年六月二十日
天津市市场中介机构管理办法
第一条为规范市场中介机构的行为，维护中介服务市场秩序，保障市场中介机构及委托人的合法权益，根据国家相关法律、法规规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条本市行政区域内的市场中介机构(以下简称中介机构)及其执业人员应当遵守本办法。
本办法所称中介机构，是指依法设立的，在市场经济活动中接受委托，运用专业知识和技能，提供鉴证、经纪、咨询、代理等服务，收取费用并承担相应责任的独立机构或组织。
法律、法规另有规定的，从其规定。
第三条中介机构及其执业人员必须严格遵守国家法律、法规和政策，按照独立、客观、公正、诚信的原则，恪守执业规则和职业道德，开展中介业务，并承担相应法律责任和其他责任，其合法执业行为受国家法律保护，任何单位和个人不得干预。
第四条市中介机构行政管理部门负责全市中介机构的综合协调管理，研究、制定全市各类中介行业的发展规划、改革方案、扶持政策。
市和区县有关部门按照法律、法规及本办法的规定，分别负责相关中介机构及其执业人员的监督管理。
工商行政管理部门负责中介机构的注册登记和监督。
法律、法规另有规定的，从其规定。
第五条中介机构设立实行登记制度。设立中介机构应当向所在地工商行政管理部门申请设立登记。未办理登记的，不得从事营利性中介活动。
法律、行政法规规定中介机构在办理登记前应当由有关行政部门审批，或对中介机构设立有特别规定的，从其规定。
本市以外的中介机构在本市设立分支机构的，应当在分支机构所在地办理登记手续。
第六条中介机构应当独立建制并承担法律责任，不得隶属于国家机关或者具有公共管理职能的组织。
国家机关工作人员不得在中介机构中兼职。
第七条中介机构应当健全法人治理结构，完善劳动、人事、分配等制度，建立符合中介机构实际的经营机制。
第八条法律、行政法规规定对中介机构及其执业人员实行专业资质认定或者执业资格制度的，有关行政部门应当按照法律、行政法规规定执行。
第九条中介机构应当在其营业场所公开悬挂下列证照：
(一)工商营业执照；
(二)税务登记证；
(三)企业资质证；
(四)执业许可证；
(五)法律、法规规定的其他必须公开的证照。
在其经营场所的明显位置，中介机构应当公布其中介服务内容、服务规范、收费项目、收费标准、监督投诉机构的电话和地址等事项。
第十条除即时清结及简单的中介业务外，中介机构提供中介服务，应当依法与委托人签订合同。
第十一条中介机构应当做好执业记录。执业记录应当记载下列内容：
(一)委托事项、委托人的具体要求；
(二)收取的费用及支付方式；
(三)履行合同应当遵守的业务规范和有关要求；
(四)委托事项履行情况，包括委托事项的接受、完成过程、终结手续的办理等。
第十二条中介机构应当建立执业质量审核制度，定期检查执业记录，确保执业质量达到专业标准，对不符合要求的执业人员要及时调整。
第十三条中介机构及其执业人员在执业过程中除遵守业务规则外，还应当遵守下列规定：
(一)提供的信息、资料及出具的书面文件应当真实、合法；
(二)应当及时、如实地告知委托人应当知道的信息；
(三)对执业中知悉的商业秘密及其他秘密事项予以保密；
(四)妥善保管委托人交付的样品、定金、预付款、有关凭证等财物及资料；
(五)如期完成委托合同及业务规范规定的其他事项。
第十四条禁止中介机构及其执业人员从事下列行为：
(一)提供的信息、资料可能危害国家安全及公共利益；
(二)提供虚假信息、资料，出具虚假审计报告、验资报告、评估报告、证明文件，或者对经纪的商品及服务做引人误解的虚假宣传；
(三)索取、收受合同约定以外的酬金或者其他财物，或者利用执业便利谋取其他不正当利益；
(四)采取隐瞒、欺诈、胁迫、贿赂、串通等非法手段，损害委托人或者他人利益；
(五)伪造、涂改交易文件和凭证；
(六)聘用无执业资格人员执业，或者聘用依照本办法规定不得执业的人员执业；
(七)执业人员同时在两个或者两个以上的同行业中介机构执业；
(八)法律、法规、规章及行业规范禁止的其他行为。
第十五条经济鉴证类中介机构应当加强职业风险防范，按照国家有关规定提取风险基金，也可以参加商业保险公司的执业风险保险。
第十六条当事人有权自主选择中介机构为其提供服务。行政机关不得凭借职权限定当事人接受其指定的中介机构提供的服务。
行政机关不得擅自设置中介服务区域性、行业性或部门间的执业限制。在行政管理活动中，对依法设立的各中介机构出具的证明文件应当同等对待。
第十七条行政机关委托中介机构提供服务的，实行有偿购买办法，不得强迫中介机构降低收费标准或者无偿服务。法律、法规规定由行政机关委托中介机构提供服务的，应当通过公平竞争方式选择中介机构。
法律、法规规定某项中介业务由特定中介机构提供的，从其规定。
第十八条中介机构及其执业人员违反本办法规定，造成委托人或者他人利益损失的，由中介机构承担赔偿责任。中介机构可以对有故意或者重大过失行为的执业人员追偿。
第十九条中介机构及其执业人员有本办法第十四条规定行为的，予以警告并限期改正；拒不改正或者有第十四条第(二)、(四)项行为情节严重的，应当按照下列规定处理：
(一)对违法行为予以通报，并将通报内容在新闻媒体上公布；
(二)3年内不得在本市行政区域内的中介机构执业；
(三)由有关部门依法吊销营业执照。
第二十条中介机构及其执业人员违反本办法规定，由有关部门依照法律、法规的规定进行处罚。
第二十一条对行政机关的行政处罚决定等具体行政行为不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
第二十二条国家行政机关及其工作人员违反本办法规定的，由行政监察机关责令其限期改正；对有关责任人员，根据情节轻重，给予相应的行政处分。
第二十三条本办法自2005年8月1日起施行。