试论隐名出资人的股东资格认定
——对一起显名出资人与隐名出资人股东资格纠纷的的探析
案情
2002年12月，某镇自来水厂因经营不善，准备将经营权与资产对外公开竞卖，岑某、周某、王某、葛某等十二人同为某镇自来水厂职工，岑某和周某为了避免在自来水厂出售后下岗，便由他俩作为发起人，动员本厂职工出资购买，经议定每人不得少于5万元出资，多出资不限，只有出资购股者才可在竞买成功后组建的有限公司上班。王某因家中经济困难，无钱出资，但又不想失去工作，因葛某与王某是亲戚，经周某协调，达成了除葛某自身出资5万元外，另以王某名义出资5万元，王某替葛某打工的口头协议。次日，葛某将10万元入股资金交给了岑某，并由岑某向葛某出具收据两张，一张写的是葛某的名字，另一张写的是王某的名字，收条一直由葛某保管。之后，岑某、周某等人出面竞买自来水厂成功，岑某、周某等五人被推举为董事会成员，岑某被董事会聘任为经理，周某为会计，并由周某到工商部门办理了某镇自来水有限责任公司的工商登记，王某在工商登记材料的公司章程、股东名册中记载为股东，登记股份为5万元。由于王某名下的5万元股份是葛某出资，又事先约定王某只是替葛某打工，自来水公司的其他股东均认为葛某才是王某名下股份的真正出资人，收益权和表决权实际由葛某行使，王某也曾向公司表示了收益权和公司重大事项的表决权由葛某行使的态度。由于岑某、周某等经营管理得当，自来水公司效益佳，各股东从2003年6月5日至2005年4月15日取得股本收益若干万元，其中王某名下的股本收益为50045元，均由葛某领取。王某见自来水公司投资回报快，风险小，便于2005年8月向自来水公司提出了自己是股东，应是股本的收益人，要求自来水公司将葛某领取的收益款追回发给自己，在遭拒绝后，便将葛某作为被告向人民法院提起了诉讼，要求葛某返还不当得利50045元。
分歧
本案在审理中过程中主要有两种不同的观点：第一种认为，王某是工商登记中公司章程和股东名册记载的股东，章程和股东名册是确认股东资格的最基本的依据，故应认定王某为某镇自来水有限责任公司的股东，王某应享有股东的权利，葛某所领取的50045元属不当得利，应返还给王某。第二种认为，有限责任公司的股东首先应出资，股东出资是公司资本构成的基础，出资是通常情况下取得股东资格的必要条件，本案中葛某是实际的出资人，又以股东身份行使股东权利，因此，应按真义主义原则认定葛某是王某名下股份的股东，所领取的50045元不属于不当得利，是自己在自来水有限责任公司所投股份的正当合法收益，应判决驳回王某的诉讼请求。
评析
笔者同意第二种意见，评析如下：
一、关于隐名出资人的涵义
隐名出资是一方依据书面或口头约定将资产交由他方与他人组成有限责任公司，但在公司章程和股东名册中，记载他方的姓名或名称，而实际出资人则不记入章程。在隐名出资中，虽没有出资但在章程和股东名册中记载其姓名或名称的人为显名股东；虽然实际上出资，但未在公司章程和股东名册中记载姓名或名称的人，为隐名出资人。
隐名出资人具有如下特征：第一，隐名出资人实际上出资，但未在公司章程和股东名册中予以记载；第二，公司章程和股东名册记载的显名出资人，实际上并未出资；第三，隐名出资人与显名出资人之间存在投资合约关系，合约的形式可能是书面的，也可能是口头的；第四， 一般来说，隐名出资人一般不直接参与公司的经营，而是通过显名股东在公司中行使股东的权利，承担股东义务，并通过与显名股东的约定，间接分享公司的盈余和分担公司的亏损。
从本案来说，王某与葛某即是显明投资人与隐名投资人关系。王某虽在公司章程和股东名册中记载为股东，但实际未出资，是显明出资人，葛某顾及王某的上班问题，按照“葛某出资，王某替其打工”的事先约定以王某名义出资5万元，是隐名出资人。
二、认定有限责任公司股东资格的一般原则
从一般意义上说，有限责任公司的股东是在公司成立时向公司出资并对公司享有权利和承担义务的人。有限责任公司的股东由以下几个方面的主体构成：第一，凡是在公司章程上签名盖章并实际履行出资义务的发起人；第二，在公司存续期间依法继受取得股权的人；第三，公司增资时的新股东。对股东资格的认定，是一个较为复杂的问题，我国《公司法》对股东的概念与认定的标准没有明确的规定，但是，一般来说，对股东资格的认定，可从公司章程和股东名册记载、出资证明、实际出资及工商登记机关的登记等几方面进行把握：
1、公司章程和股东名册的记载。公司章程是公司设立的最基本条件和最重要的法律文件，是确立公司权利、义务关系的基本法律文件，是公司实行内部管理和对外进行经济交往的基本法律依据，是公司成立、存续的基础性法律文件，因此，章程是认定股东资格的最重要标准。一般情况下，在公司章程中记载或签署的人即可取得股东资格。有限责任公司备置的股东名册记载的股东，是公司认定股东资格的依据，且具有公示的效力，因此，记载于股东名册的股东享有股东资格。
2、出资证明。出资证明，是公司成立后以公司名义向股东签发的出资证明书。一般情况下，合法持有有限责任公司的出资证明书的，即有该公司的股东资格。
3、实际出资。出资是股东最基本的义务，公司的资本由股东出资构成，股东出资对公司成立、存续具有极为重要的意义。人们往往特别看重对公司的出资，并把出资作为认定股东资格的重要条件。
4、工商登记机关的注册记载。工商机关的登记具有公示性质，依照《中华人民共和国公司登记条例》的规定，股东的姓名或名称是公司登记的事项之一。一般来说，只要登记机关有相关姓名或名称记载的，即应确认其具有股东资格。
根据上述原则，在认定有限责任公司股东资格时，隐名出资人一般情况下是不具备股东资格的。
三、特殊情况下，隐名出资人可以成为有限责任公司的股东
一般情况下，隐名出资人不具有股东资格。但这并不意味着无论在什么情况下，都必须认定显名出资人为股东。例如，某甲为实际出资，章程记载某乙为公司的股东，但在公司成立后的存续期间，某甲一直认为其就是股东，并行使了股东权利，而且其他股东也将其视为股东。某乙虽知其为章程记载的股东，但没有行使股东权利。在这种情况下，如果仍机械地认定某乙为公司股东，显然不妥。那么，在特殊情况下如何把握隐名出资人的法律属性呢？笔者认为，具备下列情形的，可以认定隐名出资人具有股东资格：
第一、隐名出资人与显明出资人存在着合约，即显名出资人和隐名出资人存在挂名出资之约定之事实。尽管这种合约属于民法调整的私人契约，但对公司内部应产生约束力，民事法律行为以当事人的意思表示为要素，意思表示有外部行为表示和内部行为意思构成，当外部表示与内部意思不一致时，则要以“真意主义”来考量。
第二，公司其他股东（大部分股东）明知实际出资人的出资，且认可其以股东身份行使权利。认可的方式有两种，一是明示，即通过股东会决议等形式作出；另一个是默示，即明知对公司出资的不是显名出资人而是隐名出资人，在隐名出资人以股东身份行使股东权利时不反对。
第三，隐名出资人行使了股东权利。股东权是指股东基于股东资格而享有的从公司中获得利益和参与公司决策的权利。隐名出资人在行使这些权利时，是以股东身份行使的。
本案中的王某与葛某存在着“葛某出资，王某替其打工”之约定，且王某名下的股东权一直由葛某行使，某镇自来水有限责任公司的其他股东都知道王某与葛某之间的约定，对葛某同时行使王某名下股份的股东权一直予以认可，因此，本案葛某具有股东资格。
至于王某是公司章程和股东名册中记载的股东问题，因我国民法通则和公司法并未规定出资人的姓名和名称是公司取得法人资格必须的明示条件，故记载于公司登记机关的股东姓名或名称并无创设股东资格的效果；公司设立登记具有创设公司法人资格的功能，但就股东资格而言，工商登记并非设权程序，只具有对善意第三人的证权功能，因而是宣示性登记。司法对股东资格的认定应采用形式性和实质性相结合的办法审查
四、关于应否确立隐名股东制度的思考
1、现行法律缺失对隐名股东的规定
我国现行公司法和其他法律都没有明确的条文对隐名股东进行规定。但在实际生活中，只提供资金、实物、约定参与盈余分配，但不参与公司经营和管理的隐名股东大量存在，且近年来因隐名股东引起的股权收益纠纷不断增长，逐渐引起了法学界和司法界的关注。
2、最高司法机关对解决显名出资人与实际出资人股权纠纷的倾向性意见
由于在实际生活中，只提供资金、实物、约定参与盈余分配，但不参与公司经营和管理的隐名股东大量存在。且近年来因隐名股东引起的股权收益纠纷不断增长，为了指导处理因此而引起的纠纷，最高人民法院2003年12月公布了《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）征求意见稿》（以下简称《征求意见稿》），该《征求意见稿》第19条第一、二款作了相关规定。从第19条第1款的规定来看，在有限责任公司中，尽管名义出资人与实际出资人之间有关于出资、经营及相关权利义务的约定，但履行过程中，实际出资人享有股权，承担相关的义务，并为半数以上的其他股东所知，在股权确认之诉中人民法院可以认定实际出资人享有股权。第19条第2款遵循了真义主意来解决股东的资格问题，从该款的规定来看，一方出资，另一方以股东名义参加公司，双方约定实际出资人为股东或实际出资人承担风险，实际出资人主张名义出资人转交股息和其他股份财产利益的，人民法院应予以支持。从《征求意见稿》第19条的规定我们能挖掘出最高司法机关对隐名股东制度的倾向性意见。
3、隐名股东制度确立的必要性
在我国有必要确立隐名股东制度，一方面，是现实生活和司法实践的需要，一方面是隐名出资形式已在我国经济生活中频繁出现。正是由于立法中没有规定，客观上又需要法律进行调节，显现出现行法律的缺失，故最高人民法院预用司法解释对其进行规定。另一方面，有利于提高人们的投资积极性，最大限度地吸收社会闲置资金用于生产，解决经营者对资金需求的压力，促进经济发展。再次，法律所确立的隐名股东制度本身应为合法的行为，规避公司法律的隐名投资的非法行为，并非隐名股东制度的内涵，同时也为民事法律、行政法等相关法律所排斥。
安徽明和律师事务所 王明水
电话：0563—7022164
河北省各级人民代表大会常务委员会经济工作监督条例
河北省人大常委会
河北省各级人民代表大会常务委员会经济工作监督条例
（2001年11月21日河北省第九届人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过）
河北省第九届人民代表大会常务委员会公告
（第58号）
《河北省各级人民代表大会常务委员会经济工作监督条例》已经河北省第九届人民代表大会常务委员会第二十四次会议于2001年11月21日通过，现予公布，自2001年12月1日起施行。
2001年11月21日
第一章 总则
第一条 为了加强和规范经济工作监督，促进国民经济和社会事业
全面发展，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》及有关法律、法规的规定，参照《全国人民代表大会常务委员会关于加强经济工作监督的决定》，结合本省实际，制定本条例。
第二条 经济工作监督的范围包括：国民经济和社会发展计划的编
制、执行和调整；重大经济事项；有关法律、法规实施情况或者本级人民代表大会授权实施监督的经济工作事项；其他需要人民代表大会常务委员会监督的经济工作事项。
国民经济和社会发展计划包括年度计划、五年计划以及长远规划。
第三条 人民代表大会常务委员会依法对本级人民政府经济工作行
使监督职权。
人民代表大会闭会期间，人民代表大会财政经济委员会及其他有关
专门委员会在人民代表大会常务委员会领导下，研究、审议和拟定有关方案。
人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构负责
经济监督工作的具体工作。
第二章 计划的初步审查、
执行和调整监督
第四条 人民政府有关部门在计划编制初步完成后，应当及时向本
级人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构通报计划编制情况，并提交相关资料。
第五条 人民代表大会会议召开的一个月前，人民政府有关部门应
当将拟提交人民代表大会的年度计划草案提交人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构进行初步审查。五年计划及长远规划草案应当在人民代表大会会议召开的二个月前提交。
人民政府在提交计划草案的同时还应当提交下列材料：
（一）上级人民政府关于编制计划的要求；
（二）有财政性资金投资的计划项目明细表；
（三）对本行政区域经济社会发展、生态环境有重大影响或者特别
重大的新建项目的汇总表及其说明；
（四）初步审查计划草案需要的其他材料。
第六条 计划草案初步审查的重点：
（一）编制计划的指导思想是否符合国家法律、法规和宏观经济政
策，是否符合国民经济和社会发展需要的实际情况及本行政区域经济发展战略；
（二）主要目标和指标是否科学合理、依据充分、积极可行；
（三）主要措施是否符合发展社会主义市场经济、加强宏观调控和
优化经济结构的要求，是否符合保证重点、统筹兼顾、改革开放和可持续发展等要求；
（四）解决人民群众关心的经济发展方面的热点问题的措施是否可
行。
第七条 初步审查可以采取以下方式：
（一）组织人民代表大会代表和常务委员会组成人员进行视察或者
调查；
（二）听取人民政府有关部门的情况报告；
（三）征求人民代表大会有关专门委员会、人民代表大会常务委员
会有关工作委员会及工作机构和部分人民代表大会代表的意见；
（四）邀请有关专家学者论证；
（五）法律、法规规定的其他方法。
第八条 人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员
会财政经济工作委员会及有关工作机构对计划草案初审后，应当写出初审报告，报人民代表大会常务委员会主任会议讨论。经主任会议讨论的初审意见转人民政府研究处理，并将结果报告人民代表大会常务委员会。
人民代表大会会议期间，人民代表大会未设财政经济委员会的，初
审报告应当提交人民代表大会计划预算审查委员会。
第九条 人民政府应当在每年的7月或者8月向人民代表大会常务委
员会报告本年度计划上半年执行情况。
人民政府应当在五年计划执行第四年的第二季度向人民代表大会常
务委员会报告五年计划前三年的执行情况。
第十条 人民政府向人民代表大会或者人民代表大会常务委员会报
告计划执行情况前，人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构应当对计划执行情况进行初步审查，并向人民代表大会常务委员会报告。计划执行情况初步审查的重点、方式和程序，适用本条例第六条、第七条、第八条的规定。
第十一条 计划执行的监督重点：
（一）国民经济和社会发展主要计划目标的实现及经济结构调整的
情况；
（二）对本行政区域经济社会发展、生态环境有重大影响的事项或
者重大建设项目的完成情况；
（三）农业、教育、科技及社会保障工作进展情况；
（四）人民代表大会关于计划决议、决定的落实情况。
第十二条 人民代表大会常务委员会可以组织人民代表大会代表和
常务委员会组成人员，对计划执行中的重大事项或者特定问题进行专题调查。人民政府及有关部门、单位和个人应当如实反映情况并提供必要的文件和资料。
第十三条 人民代表大会常务委员会会议审议计划执行情况报告时，
人民政府及有关部门的负责人应当到会听取意见，回答询问。
常务委员会会议期间，省、设区的市的人民代表大会常务委员会组
成人员五人以上联名，县级的人民代表大会常务委员会组成人员三人以上联名，可以就计划和计划执行中的有关问题提出质询案，由主任会议决定交受质询机关答复。
第十四条 人民代表大会常务委员会对计划执行情况提出的审议意
见和建议，人民政府应当认真研究办理；对计划执行情况作出的决议或者决定，人民政府应当认真执行，并在三个月内将执行情况向人民代表大会常务委员会报告。
第十五条 人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委
员会财政经济工作委员会及有关工作机构可以建立季度经济分析制度，就可能影响计划执行的有关问题进行专题调研，提出意见和建议，向常务委员会主任会议或者常务委员会会议报告。
人民政府有关经济部门应当将经济运行情况分析材料和相关的文字、
数据资料及时报送人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构。
第十六条 在经济运行中，计划必须作部分调整时，由人民政府提
出调整方案的议案，提请人民代表大会常务委员会审查批准。个别计划指标在执行中难以达到预期目标的，可不对计划作出调整，但应当在计划执行情况的报告中予以说明。
年度计划调整方案的提出不得迟于当年第三季度；五年计划调整方
案的提出不得迟于第四年的第二季度。
第十七条 人民代表大会常务委员会会议举行的一个月前，人民政
府有关部门应当将计划调整方案提交人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构进行初步审查。计划调整方案的初步审查重点、方式和程序，适用本条例第六条、第七条、第八条的规定。
第十八条 人民代表大会常务委员会会议审议计划调整方案的议案
时，应当听取人民代表大会财政经济委员会或者人民代表大会常务委员会财政经济工作委员会及有关工作机构的审查报告。
第十九条 人民代表大会常务委员会对计划调整方案的议案作出批
准决议后，人民政府应当认真研究落实。
经批准的计划调整方案及批准决议应当报下一次人民代表大会会议
备案。
第二十条 人民代表大会常务委员会会议审查计划调整方案议案时，
可以依法提出质询案或者修正案。
第三章 重大经济事项监督
第二十一条 重大经济事项的监督内容包括：
（一）重大经济体制改革方案；
（二）经济结构调整方案；
（三）农业、科技、教育、社会保障、扶贫救灾、环境保护、城建
等专项资金的管理使用情况；
（四）本行政区域内重点建设项目的立项和建设情况；
（五）重大自然灾害和给国家、集体财产和公民生命财产造成严重
损失的重大经济事件及其处理情况；
（六）人民群众普遍关注的重大经济事项；
（七）人民代表大会常务委员会作出的有关经济工作的决议、决定
执行情况。
（八）其他需要人民代表大会常务委员会监督的重大经济事项。
前款第（一）项、第（二）项规定的内容，人民政府应当提请人民
代表大会常务委员会决定或者批准；第（三）项至第（八）项规定的内容，人民政府应当向人民代表大会常务委员会报告，常务委员会进行审议并提出意见、建议，必要时可以作出相应的决议或者决定；第（三）项规定的内容，人民政府应当每年至少向人民代表大会常务委员会报告一次；其他各项规定的内容，应当根据实际情况和人民代表大会常务委员会的要求报告。
第二十二条 重大经济事项议案、报告的提请程序按照有关规定办
理。
第二十三条 重大经济事项的议案、报告，应当包括以下内容：
（一）基本情况；
（二）决策方案及其可行性说明；
（三）有关的法律、法规、规章、政策依据；
（四）有关的统计数据、调查分析等资料。
第二十四条 人民代表大会常务委员会审议有关重大经济事项的议
案、报告时，人民政府有关部门的主要负责人或者联名提出议案、报告的常务委员会组成人员代表应当到会作出说明。
第二十五条 对提请审议的有关重大经济事项的议案、报告，人民
代表大会常务委员会主任会议可以交由有关专门委员会或者常务委员会有关工作机构先行调查论证。
第二十六条 人民代表大会常务委员会会议审议有关重大经济事项
的议案、报告时，可以依法组织特定问题调查委员会进行调查，并根据调查委员会的调查报告，作出相应的决议或者决定。
第二十七条 人民代表大会常务委员会就重大经济事项作出的决议
或者决定，人民政府应当认真执行；会议对重大经济事项议案，报告提出的审议意见，经主任会议决定交人民政府办理的，人民政府应当向人民代表大会常务委员会报告办理结果。
第二十八条 人民代表大会常务委员会闭会期间急需处理的重大经
济事项，可以由人民代表大会常务委员会主任会议讨论，向有关部门提出处理意见，并由主任会议向人民代表大会常务委员会下次会议报告。
第二十九条 对应当报请人民代表大会常务委员会讨论、决定的重
大经济事项不报告或者越权作出决定，人民代表大会常务委员会可以依法提出质询，组织特定问题调查委员会进行调查，并根据具体情况依法撤销有关机关越权作出的决定，或者依照法律、法规规定的其他方式实施监督。
第四章 法律责任
第三十条 违反本条例规定，有下列行为之一的，由人民代表大会
常务委员会责成本级人民政府及其有关部门给予批评，责令改正；情节严重的，对主要负责人和有关责任人员给予行政处分。造成重大决策失误，产生严重后果的责任人员，属于人民代表大会常务委员会任命的，可以依法撤销其职务。构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）拒不执行人民代表大会常务委员会的决议、决定的；
（二）拒不答复人民代表大会常务委员会依法提出的质询或者故意
作虚假答复的；
（三）拒绝向特定问题调查委员会提供文件和资料或者故意提供虚
假文件和资料的；
（四）对审议意见拒绝办理或者故意拖延办理的；
（五）擅自变更批准的计划或者谎报计划执行情况的；
（六）其他妨碍人民代表大会常务委员会行使监督职权的行为。
第五章 附则
第三十一条 本条例自2001年12月1日起施行。