【案情回放】


2006年12月至2010年12月，朱某在担任上海生产资料交易市场（以下简称生资市场）财务经理期间，利用其负责管理单位账外资金的职务便利，单独或伙同石某、胡某（另案处理），多次挪用公款进行营利活动：2006年12月至2007年2月期间，从其个人保管的“公款私户”账户内四次划款30万元、一次划款20万元至其个人工商银行银证通账户，用于个人申购新股，每次使用后均很快归还；2007年3月至5月期间，从其个人保管的“公款私户”账户内划款16万元，提现单位大额存单14万元，一并30万元存入上述银证通账户，用于股票交易，使用后很快归还；2010年11月，将从生资市场银行账户内提前领取单位暂扣的2010年职工效益工资共计21万余元，先后用于申购新股、购买理财产品等营利活动，使用后也很快归还。


2012年8月3日，上海市徐汇区人民法院认定:被告人朱某在担任生资市场财务经理期间，利用其负责管理单位账外公款的职务便利，单独或伙同他人先后多次挪用公款进行营利活动，情节严重，其行为构成挪用公款罪，且部分系共同犯罪，应予处罚。被告人朱某系自首，到案后能认罪、悔罪，并已退赔全部赃款，依法予以减轻处罚。法院遂以挪用公款罪判处被告人朱某有期徒刑三年，缓刑四年。


一审判决后，被告人朱某没有上诉，检察院没有抗诉，判决已发生法律效力。


【不同观点】


本案中，对被告人朱某以挪用公款罪定罪没有争议，但对其挪用公款的数额是认定30万元，还是65万余元抑或是191万余元，存在以下几种不同观点：


公诉机关：被告人朱某在担任生资市场财务经理期间，利用其负责管理单位账外资金的职务便利，单独或伙同他人，多次将单位公款划入个人股票账户，用于申购新股、进行股票交易等营利活动，共计65万余元，情节严重，其行为构成挪用公款罪，应处五年以上有期徒刑。被告人朱某系自首，依法可以减轻处罚。


某学者：本案中，虽然被告人朱某每次挪用公款后都很快归还其单位，但每次挪用公款行为都独立构成挪用公款罪，且为既遂，属于刑法理论上的连续犯，应比照多次盗窃、贪污、受贿犯罪数额累计计算的做法，对每次挪用公款的数额累计计算，以此作为挪用公款的总数额。这样，被告人朱某挪用公款的数额就应该是六次挪用“公款私户”账户内资金156万元和提现的单位大额存单14万元及单位职工效益工资21万余元，共计191万余元，属于挪用公款数额巨大。


某辩护人：本案中的公款包括“公款私户”内的公款、提现的单位大额存单14万元及单位职工效益工资21万余元。就被告人朱某七次挪用公款行为而言，处于不同时间段，且每次使用后均很快归还，属于反复挪用。尽管七次被挪用的公款共涉及三笔，但都是同一单位的公款，且公款为种类物，因此，其挪用行为对其单位而言，属于间断性地侵犯单位一定数额公款的占有、使用和收益权，而不是同时侵犯了三笔公款的占有、使用和收益权，故在挪用公款数额的认定上，应以单次最高挪用的公款数额即30万元作为挪用公款的数额，其多次挪用公款的行为可作为量刑情节考虑。被告人朱某挪用公款数额巨大，应处五年以上有期徒刑，但考虑其具有自首、已退赔全部赃款等情节，宜对其减轻处罚并适用缓刑。


【法官回应】


反复挪用同笔公款应以单次最高挪用公款数额作为犯罪数额


反复挪用同笔公款，是指行为人先后多次挪用同笔公款，每次使用后均归还的情形。对于反复挪用同笔公款，是以单次最高挪用的公款数额作为犯罪数额，而将反复挪用行为作为量刑情节考虑，还是累计每次挪用公款的总数额作为犯罪数额，实践中存在争议。对此，拟结合刑法及相关司法解释规定作一探讨。


1．挪用公款数额应为公款实际被占用的数额


根据刑法规定，挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动，或者挪用公款数额较大、进行营利活动，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的行为。挪用公款罪的客体为公款的占有、使用、收益权以及国家工作人员职务行为的廉洁性，如此，挪用公款数额应为公款实际被占有、使用、收益的数额。行为人反复挪用同笔公款归个人使用，进行非法活动，或者数额较大，进行营利活动，每次使用后均归还的；或者反复挪用同笔公款归个人使用，数额较大，每次超过三个月后均归还的，尽管每次挪用行为均是已经既遂的独立的犯罪行为，但由于行为人不是同时挪用几笔公款，而是连续或者间断地挪用同笔公款中不同或者相同数额的公款，加之公款属于种类物，因此，实际上被行为人占用的公款数额，或者说侵害公款占有、使用、收益权的数额，仅仅是单次最高挪用的公款数额。如果反复挪用的公款数额相同，则为单次挪用的公款数额，而不是累计计算的总数额。否则，就可能出现不符合常理现象，甚至造成罪刑不均衡。如某单位有一笔公款100万元，国家工作人员利用职务便利先后五次反复挪用100万元用于炒股，每次使用后很快归还，显然，该国家工作人员的行为对于其单位来说，侵害的是100万元公款的占有、使用和收益权，而不是500万元。再如某单位有一笔公款50万元，国家工作人员利用职务便利在两年内先后三次反复挪用50万元用于经商，每次使用后很快归还，或者仅一次挪用50万元用于经商，也于两年内归还，显然，难以评价两种情况下何种行为的社会危害性孰轻孰重，但如果对前种行为的数额累计计算，就会导致不合理。


当然，如果反复挪用涉及不同笔公款的，则侵害了不同笔公款的占有、使用和收益权，此时，应累计不同笔公款实际被占用的数额，即累计每笔公款被单次最高挪用公款数额或者单次挪用公款数额（挪用数额相同的情况）。而且，上述反复挪用公款，是指反复挪用公款用于某一种活动的情况。对于反复挪用公款用于不同种活动的，由于用于不同种活动在构成挪用公款罪上的要件不同，故不宜直接以单次最高挪用的公款数额或者单次挪用的公款数额作为挪用公款数额，而应以社会危害性最为严重即处刑最重的某次挪用公款行为作为入罪的行为类型，以其数额作为定罪数额。此外，对于反复挪用公款，如果使用公款用于一般活动，每次使用后在三个月内即归还，即使数额较大的，也不构成挪用公款罪。


2．反复挪用公款不同于“多次挪用公款不还”和“以后次挪用的公款归还前次挪用的公款”


根据1998年《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称挪用公款解释）第四条的规定，多次挪用公款不还，挪用公款数额累计计算。显然，该规定是指多次挪用公款不还的情况，而不包括每次都归还的情形。且多次挪用公款不还，每次挪用公款的行为都侵害了不同公款的占有、使用和收益权，故应累计计算，否则就是轻处犯罪行为。该解释第四条还规定，多次挪用公款，并以后次挪用的公款归还前次挪用的公款，挪用公款数额以案发时未还的实际数额认定。该规定是考虑到行为人后次挪用的公款并没有使公款的占有、使用、收益权受到新的侵害，因为后次挪用的公款又归还了单位，此时公款仍归单位占有，挪用行为所侵害的公款数额只能是行为人实际占有、使用和收益的部分。相形之下，反复挪用公款，每次使用后均归还的情形，比以后次挪用的公款归还前次挪用的公款的社会危害性相对要小，如果在认定数额上反而累计计算，也显得不合理。

吉林省人民政府


吉林省人民政府令（第１２号）


　　《吉林省水文测报设施保护办法》已经１９９４年１月２８日省政府第１３次常务会议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　省长　高严
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九四年二月五日
吉林省水文测报设施保护办法


　 第一章 总则

　　第一条为保证水文测报工作的顺利进行，加强水文测报设施的保护，根据《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国河道管理条例》和《吉林省实施〈中华人民共和国水法〉办法》等有关规定，结合我省实际，制定本办法。

　　第二条凡在本省行政区域内从事与水文测报设施有关活动的单位和个人，必须遵守本办法。

　　第三条本办法所称水文测报设施，是指各级水文管理机构（包括省水文总站和市、地、州水文分站，水文勘测大队和水文勘测队）、水文测站（包括水文站、水位站、雨量站、水质监测站、径流观测站和地下水观测站）从事水文勘测和水文情报、预报的永久性或临时性的（包括固定和活动的）各种设施。

　　第四条省人民政府水行政主管部门是全省水文测报设施保护工作的主管部门，负责水文测报设施的管理、保护和对违反本办法案件的查处工作。各有关部门应依照本办法对本部门的水文测报设施进行管理和保护。

　　第五条各级人民政府应当加强对水文测报设施保护工作的领导。

　　第六条任何单位和个人都有保护水文测报设施，举报破坏水文测报设施行为的义务。

　　第二章 水文测报设施的保护

　　第七条水文测报设施保护范围包括：水文测验设备，测报作业用的场地、道路、标志、照明设备，测船码头，地下水观测井，水文通讯及其他一切与水文测报有关的设施。

　　第八条水文测报所需的固定场地，应由其主管机关提出具体管理范围，并按有关法律、法规规定，报请有关部门划定，核发证书。

　　水文测报设施的管理范围，任何单位和个人不得侵占。

　　第九条水文管理机构应根据水文测验技术标准和有关规定，在测验河段和气象观测场周围拟定保护区，报县以上人民政府批准后，确立保护区，并设立地面标志。

　　第十条未经水文管理机构同意，严禁在保护区内进行下列活动：

　　（一）种植树木和高杆作物，修筑房屋等建筑物；

　　（二）在河段内取土采石，淘金，挖砂，弃置矿渣、煤灰、垃圾等；

　　（三）在水文测验断面、气象观测场上方架设空间线路；

　　（四）其他对水文测验作业或资料有影响的活动。

　　第十一条在保护区内，妨碍水文测验的障碍物，按照“谁设障，谁清除”的原则，限期清除。其清障、复原的费用全部由设障者承担。

　　第十二条确因国家重大建设需要，在水文测验河段保护区内修建工程的，或在其上下游修建工程影响水文测验的，应征得省人民政府水行政主管部门或有关主管部门同意。由此需要迁移水文站址或改建测报设施的，其迁移或改建的全部费用，由工程建设单位承担。

　　第十三条水文测验车、船在桥上或河道中进行水文测验作业时，其他车、船应减速通过或者绕道行驶。

　　第三章 罚则

　　第十四条对违反本办法规定，在水文测报设施管理范围和保护区范围内，进行下列活动的，由水文管理机构或该设施的主管部门责令其停止违法行为，对有关责任人员由所在单位或上级主管部门给予行政处分，并视情节和危害程度按下列规定处罚：

　　（一）干扰和阻碍水文测报工作进行，经批评教育拒不改正的，处以２００元以下罚款；

　　 （二）弃置、堆放影响水文测报物体的，种植林木、高杆作物或养殖水生植物的，设置渔具阻碍水文测报的，处以２００元至１０００元的罚款；

　　 （三）未经水文管理机构同意和县级以上水行政主管部门批准，或不按批准的方案开采砂石、淘金和修建建筑物的，按《吉林省河道管理条例》的规定处罚。

　　第十五条对违反本办法规定，有下列行为之一的，水文管理机构或水文测报设施主管部门除责令其停止违法行为，赔偿损失，采取补救措施外，并视其情节和危害程度，按下列规定处罚：

　　（一）挪用水文测报器材、设施的，处以２００元至１０００元罚款；

　　（二）毁坏水文测报设施的，处以１０００元至５０００元罚款；

　　第十六条对违反本办法规定，应给予治安管理处罚的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第十七条当事人对行政处罚决定不服的，可以在接到处罚通知之日起１５日内，向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议，对复议决定不服的，可以在接到复议决定之日起１５日内，向人民法院起诉。当事人也可以在接到处罚通知之日起１５日内，直接向人民法院起诉。当事人逾期不申请复议或者不向人民法院起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。

　　第四章 附则

　　第十八条设立在邻省境内的水文测站和省界河流水文测站在邻省境内设置之水文测报设施的保护，应依照国家有关法律、法规的规定，由双方共同协商处理。

　　第十九条国境边界河流水文测站设置在邻国境内的水文测报设施，发生违反双方协议的行为，按国际边界河流有关条约、协定通过外事部门办理。

　　第二十条本办法自发布之日起施行。